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反洗錢知識：受益所有人和實(shí)際控制人識別
依據(jù)反洗錢235號文、164號文等相關(guān)要求，銀行等義務(wù)機(jī)構(gòu)在開展反洗錢客戶身份識別工作時(shí)，需要識別非自然人客戶的受益所有人，而依據(jù)其它政策的規(guī)定，受益所有人識別過程中又會(huì)關(guān)聯(lián)到實(shí)際控制的判定。本文將從反洗錢角度下來淺析兩者如何識別。
受益所有人概念
目前國際上在反洗錢和反恐怖融資領(lǐng)域中所提到的“受益所有人”主要是參考了FATF《新40條建議》和《透明度和受益所有人指引》中的解釋：受益所有人指的是能夠?qū)δ硞€(gè)客戶擁有最終所有權(quán)或控制權(quán)的一個(gè)或多個(gè)自然人，此外還包括對法人/法律安排行使最終有控制權(quán)的自然人。
2021年公開征求意見的《反洗錢法修訂草案》，將在法律層面針對受益所有人作出定義，其定義為：“最終擁有或?qū)嶋H控制公司、企業(yè)等市場主體，或者享有市場主體最終收益的自然人。
關(guān)于受益所有人識別
義務(wù)機(jī)構(gòu)類型：公司、合伙企業(yè)、信托、基金、其它
識別邏輯（公司）：按照235號文、164號文的要求，公司的受益所有人應(yīng)當(dāng)按照以下標(biāo)準(zhǔn)依次判定：直接或者間接擁有超過25%公司股權(quán)或者表決權(quán)的自然人；通過人事、財(cái)務(wù)等其他方式對公司進(jìn)行控制的自然人；公司的高級管理人員；對公司形成有效控制或?qū)嶋H影響的其它自然人。
164號文中要求每個(gè)非自然人客戶至少有一名受益所有人；并提出根據(jù)洗錢和恐怖融資風(fēng)險(xiǎn)可以分別采取強(qiáng)化識別、簡化識別或豁免。
哪些可以"簡化識別"？
個(gè)體工商戶個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、不具備法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)；經(jīng)營農(nóng)林漁牧產(chǎn)業(yè)的非公司制農(nóng)民專業(yè)合作組織；受政府控制的企事業(yè)單位等風(fēng)險(xiǎn)等級較低的客戶。
哪些需要"強(qiáng)化識別"？
風(fēng)險(xiǎn)較高的非自然人客戶；外國政要；國際組織的高級管理人員；來自高風(fēng)險(xiǎn)國家或地區(qū)的客戶等。
哪些可以不識別（豁免）？
1.各級黨的機(jī)關(guān)、國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)和人民解放軍、武警部隊(duì)、參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位；2.政府間國際組織、外國政府駐華使領(lǐng)館及辦事處等機(jī)構(gòu)及組織。
銀行等義務(wù)機(jī)構(gòu)在識別受益所有人的過程中，往往會(huì)遇到非自然人客戶股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，信息獲取困難，受益所有人變更不能及時(shí)獲取信息等問題，因客戶身份識別問題導(dǎo)致被監(jiān)管處罰的現(xiàn)象頻頻而生，融e開--專業(yè)客戶盡職調(diào)查工具幫助義務(wù)機(jī)構(gòu)快速、精準(zhǔn)識別受益所有人。
實(shí)際控制人概念
在反洗錢管理領(lǐng)域，實(shí)際控制人的相關(guān)要求最早可以追溯到中國人民銀行等部門于2007年發(fā)布的《金融機(jī)構(gòu)客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》，其中第三十三條規(guī)定：“法人、其他組織和個(gè)體工商戶客戶的‘身份基本信息’包括客戶的名稱……控股股東或者實(shí)際控制人……”。
隨后，2008年中國人民銀行發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)反洗錢工作的通知》進(jìn)一步解釋“實(shí)際控制客戶的自然人和交易的實(shí)際受益人”包括（但不限于）以下兩類人員：一是公司實(shí)際控制人；二是未被客戶披露，但實(shí)際控制著金融交易過程或最終享有相關(guān)經(jīng)濟(jì)利益的人員（被代理人除外）?！?/span>
關(guān)于實(shí)際控制人判定
首先，在反洗錢相關(guān)政策文件中，并未對實(shí)際控制人的認(rèn)定給出明確釋義。結(jié)合反洗錢業(yè)務(wù)中的實(shí)際情況，實(shí)際控制人的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)按照實(shí)質(zhì)重于形式原則，根據(jù)目標(biāo)主體具體情況進(jìn)行分析，一般情況下，股權(quán)投資關(guān)系證明力最大。
在《公司法》中，對實(shí)際控制人的認(rèn)定則有較為清晰的定義：實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，還可以考慮通過控制關(guān)系來判定，控制關(guān)系包括公開披露控制、直接股權(quán)控制、間接股權(quán)控制、董事會(huì)席位等。
因此在實(shí)際業(yè)務(wù)中判斷是否擁有公司的實(shí)際控制權(quán)，除股權(quán)投資關(guān)系外，還應(yīng)根據(jù)具體情況，綜合以下因素進(jìn)行分析：
對股東大會(huì)的影響情況；
對董事會(huì)的影響情況；
其對董事和高級管理人員的提名及任免情況；
公司董事、高級管理人員的變動(dòng)情況；
發(fā)行審核部門認(rèn)定的其他有關(guān)情況等。
《金融機(jī)構(gòu)客戶盡職調(diào)查和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》（暫緩執(zhí)行）中提到金融機(jī)構(gòu)應(yīng)綜合使用股權(quán)、實(shí)際控制權(quán)、收益權(quán)三種方式識別并核實(shí)受益所有人，考慮到實(shí)際業(yè)務(wù)中的需求及風(fēng)險(xiǎn)為本的原則，融e開在受益所有人識別結(jié)果中增加了【1號令】版本，為金融機(jī)構(gòu)提供疑似實(shí)際控制人的判定結(jié)果。
具體的識別邏輯為：基于企業(yè)信息公示系統(tǒng)和企業(yè)公開披露數(shù)據(jù)，通過股東決策權(quán)算法穿透挖掘到的決策權(quán)最大的股東，判定為企業(yè)的疑似實(shí)際控制人。