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【世界投資者周】期貨交易過程中責任的承擔（二）
某日，期貨行情波動較大?？蛻艨啄吃诮灰字挟a生較大虧損，其保證金數(shù)額無法達到期貨公司規(guī)定的標準。期貨公司發(fā)出追保通知后，孔某無法按時足額繳納保證金。考慮到孔某信用狀況一向良好，期貨公司暫時為孔某保留持倉，允許其繼續(xù)交易。第二日，行情繼續(xù)向不利于孔某持倉的方向發(fā)展。期貨公司通知孔某，如果再不能按照要求補足保證金，將對其持倉按規(guī)定強行平倉?？啄辰拥酵ㄖ笙蚱谪浌緯姹ＷC，并請其朋友方某擔保，將在三天內補足保證金。期貨公司于是允許其繼續(xù)持倉，但不得再開新倉。期貨公司的做法合適嗎？
期貨交易由于采用保證金交易機制，投資者一旦在交易中發(fā)生虧損導致其保證金無法滿足期貨經紀合同約定標準，期貨公司便會要求其追加保證金。但是，要求期貨公司追加保證金是期貨公司的權利還是義務呢？如果期貨公司允許客戶在保證金不足的情況下繼續(xù)持倉或者開新倉，對客戶最終發(fā)生的虧損，期貨公司是否承擔責任呢？
此時，我們要談到一個概念——透支交易。所謂透支交易，是指期貨交易所或期貨公司在期貨公司或客戶沒有保證金或保證金不足的情況下，允許期貨公司或客戶開倉交易或者繼續(xù)持倉。準確理解透支交易，需要把握以下幾點：
透支交易的主體可以是期貨交易所對期貨公司，也可以是期貨公司對其客戶； 具有期貨公司或客戶沒有保證金或保證金不足的情況，而且審查期貨公司或者客戶是否透支交易，應當以期貨交易所規(guī)定的保證金比例為標準； 期貨交易所或期貨公司允許期貨公司或客戶開倉交易或者繼續(xù)持倉。
三個條件同時存在才構成透支交易。
當期貨公司或客戶沒有保證金或保證金不足時，期貨交易所或期貨公司仍允許其開倉交易或者繼續(xù)持倉，本質上是一種融資行為。透支交易中的融資行為與一般融資行為有共性，即期貨交易所或期貨公司允許期貨公司或客戶使用的均是非屬使用者所有的資金。同時，透支交易的融資行為與一般融資行為相比又有其特殊性。一般融資行為的出借方是將自己所有或者法律上認定為其所有的資金借給借入方使用；期貨透支交易的出借方出借的經常是其他期貨交易者的資金，而非出借方所有的資金。此外，一般融資行為的出借方事先要將實際的融資資金交付給借入方，由借入方對融資資金實際控制、占有并使用；期貨透支交易的出借方一般不事先將實際的融資資金交給借入方占有，而仍然在交易所的結算賬戶中，由出借方實際控制，當交易發(fā)生實際虧損后才將資金融給借入方，以填補實際虧損。我國實行金融業(yè)務專營制度，只有經國家批準的金融機構才能從事融資信貸業(yè)務。因此，期貨中的透支交易是一種違法行為。有關法規(guī)和行業(yè)監(jiān)管部門的規(guī)章都嚴格禁止。
透支交易的存在加大了投資者的市場風險，一旦發(fā)生虧損，產生糾紛后到法院訴訟的情況經常發(fā)生。期貨交易特有的保證金制度，使得投資者可以根據(jù)杠桿原理，以小搏大。這既是期貨交易的魅力所在，也是其高風險特色的根源。而透支交易使得這種原本存在的高風險進一步擴大。在進行透支交易時，期貨公司是一種片面的逐利心態(tài)，甚至是不正當競爭的心態(tài)，而投資者是一種豪賭心態(tài)。這兩種情緒都不是正常投資者在充分考慮市場風險后理智的選擇。同時，一旦由于透支交易引起投資者穿倉，就威脅到了其他投資者存托在期貨公司保管的資金，從而損害了其他投資者的利益，也就損害了期貨市場秩序?！镀谪浗灰坠芾項l例》第六十六條規(guī)定，允許客戶在保證金不足的情況下進行期貨交易的，應當責令改正，給予警告，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿10萬元的，并處10萬元以上30萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓或者吊銷期貨業(yè)務許可證。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，暫?；蛘叱蜂N期貨從業(yè)人員資格。
對于透支交易的法律責任承擔，《最高人民法院關于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》規(guī)定，期貨公司的交易保證金不足，期貨交易所未按規(guī)定通知期貨公司追加保證金的，由于行情向持倉不利的方向變化導致期貨公司透支發(fā)生的擴大損失，期貨交易所應當承擔主要賠償責任，賠償額不超過損失的60%?？蛻舻慕灰妆ＷC金不足，期貨公司未按約定通知客戶追加保證金的，由于行情向持倉不利的方向變化導致客戶透支發(fā)生的擴大損失，期貨公司應當承擔主要賠償責任，賠償額不超過損失的80%。期貨交易所允許期貨公司開倉透支交易的，對透支交易造成的損失，由期貨交易所承擔主要賠償責任，賠償額不超過損失的60%。期貨公司允許客戶開倉透支交易的，對透支交易造成的損失，由期貨公司承擔主要賠償責任，賠償額不超過損失的80%。期貨交易所允許期貨公司透支交易，并與其約定分享利益，共擔風險的，對透支交易造成的損失，期貨交易所承擔相應的賠償責任。期貨公司允許客戶透支交易，并與其約定分享利益，共擔風險的，對透支交易造成的損失，期貨公司承擔相應的賠償責任。
《最高人民法院關于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》還對保留持倉問題作了規(guī)定。期貨公司的交易保證金不足，期貨交易所履行了通知義務，而期貨公司未及時追加保證金，期貨公司要求保留持倉并經書面協(xié)商一致的，對保留持倉期間造成的損失由期貨公司承擔，穿倉造成的損失由期貨交易所承擔?？蛻舻慕灰妆ＷC金不足，期貨公司履行了通知義務而客戶未及時追加保證金，客戶要求保留持倉并經書面協(xié)商一致的，對保留持倉期間造成的損失，由客戶承擔；穿倉造成的損失，由期貨公司承擔。
保留持倉的規(guī)定體現(xiàn)了尊重當事人的意思自治的司法解釋立法精神，主要是考慮到倉位是客戶的，只要虧的是客戶自己的錢，應當允許客戶自己做主處理。控制風險是必要的，但同時還應強調意思自治的重要性。但是，并不是當事人所有的約定，人民法院均會在判決中予以認可和支持。比如，《最高人民法院關于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》第三十三條明確規(guī)定，穿倉造成的損失由允許方承擔，就是提醒交易所、期貨公司不能放棄自己應履行的風險控制和管理職責，不應在經濟利益上一味遷就客戶，要對整個市場安全負責。
在上一案例中，當客戶孔某在交易中發(fā)生較大虧損，其保證金數(shù)額無法達到期貨公司規(guī)定的標準，且孔某無法按時足額繳納保證金時，期貨公司可以怎么辦呢？如果孔某的保證金標準不僅低于期貨公司規(guī)定的標準，還低于期貨交易所規(guī)定的標準，期貨公司可以選擇的做法又有什么不同呢？
強行平倉是期貨交易中非常有特色的一項制度。尤其熟悉股票交易的投資者，對此應當予以充分關注。投資者在期貨交易中買入期貨合約或者賣出期貨合約后，在將所持有的合約對沖平倉前，其持有合約的狀態(tài)被稱為持倉，其所持有的合約被通俗地稱為“倉位”或者“頭寸”。
與股票持有者在理論上可以無期限地持有股票不同，投資者持有的期貨合約是無法長期持有的。一是因為期貨合約本身都是有期限的，合約到期時必須交割；二是投資者的持倉可能因為一些原因被強行平倉。
強行平倉的情形一般包括：
保證金不足，并未能在規(guī)定的時間內補足； 持倉超出持倉限額標準，并未能在規(guī)定的時間內平倉； 因違規(guī)受到期貨交易所強行平倉處罰； 根據(jù)期貨交易所的緊急措施應當強行平倉的。
實踐中，因為保證金不足被強平的情形最多。
《期貨交易管理條例》第三十四條規(guī)定：“期貨交易所會員的保證金不足時，應當及時追加保證金或者自行平倉。會員未在期貨交易所規(guī)定的時間內追加保證金或者自行平倉的，期貨交易所應當將該會員的合約強行平倉，強行平倉的有關費用和發(fā)生的損失由該會員承擔?？蛻舯ＷC金不足時，應當及時追加保證金或者自行平倉?？蛻粑丛谄谪浌疽?guī)定的時間內及時追加保證金或者自行平倉的，期貨公司應當將該客戶的合約強行平倉，強行平倉的有關費用和發(fā)生的損失由該客戶承擔?！?/span>
保證金制度是保障期貨市場穩(wěn)健運行的基礎。保證金是一項履約擔保金，目的在于防止交易者違約，確保合約的履行。我國期貨交易中，除期權合約的買方外，所有的買方和賣方均須交存保證金后方能進入期貨市場交易。期貨交易所對會員的保證金收取標準由期貨交易所規(guī)定，一般最低交易保證金標準規(guī)定在期貨合約中。期貨公司可以在交易所規(guī)定的保證金之上，與客戶約定一個高于交易所規(guī)定標準的保證金比例。例如，合約規(guī)定保證金的收取比例為5%，期貨公司可以與客戶約定保證金比例為8%。
每日交易結束后，交易所根據(jù)會員賬戶內所持有合約的數(shù)量及合約的結算價進行結算，并根據(jù)結算結果進行相應資金清算和劃轉。期貨公司根據(jù)與客戶約定的保證金標準，按照期貨交易所公布的結算價對客戶進行結算。如果會員、客戶的保證金低于規(guī)定的水平，期貨交易所、期貨公司將分別向期貨公司、客戶發(fā)出保證金追繳通知書，要求其在規(guī)定的時間內補足賬戶內的保證金。如果期貨公司、客戶未能在規(guī)定時間內按照要求補足保證金，期貨交易所應當將該期貨公司相當于不足保證金的部分的持倉予以平倉，期貨公司應當將該客戶相當于不足保證金的部分的持倉予以平倉。
強行平倉制度是維系期貨市場安全運行的重要制度。對于期貨交易所、期貨公司而言，對保證金不足的持倉進行強平是其應盡的義務。但有一個例外。如上所述，在實務中，期貨公司可以在交易所規(guī)定的保證金標準之上，與客戶約定一個保證金比例。如果客戶的保證金水平在期貨交易所規(guī)定的保證金標準之上，在期貨公司規(guī)定的保證金標準之下，此時，期貨公司對客戶的持倉有權按約定采取強行平倉措施。也就是說，強行平倉措施對于期貨公司在規(guī)定的比例之上時是權利，達到規(guī)定以下時則是義務。換句話講，強行平倉的法律性質具有“權利轉義務”的特征。
《最高人民法院關于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》“七、強行平倉責任”對強行平倉的法律責任承擔進行了詳盡的規(guī)定：
期貨公司的交易保證金不足，又未能按期貨交易所規(guī)定的時間追加保證金的，按交易規(guī)則的規(guī)定處理；規(guī)定不明確的，期貨交易所有權就其未平倉的期貨合約強行平倉，強行平倉所造成的損失由期貨公司承擔。客戶的交易保證金不足，又未能按期貨經紀合同約定的時間追加保證金的，按期貨經紀合同的約定處理；約定不明確的，期貨公司有權就其未平倉的期貨合約強行平倉，強行平倉造成的損失由客戶承擔。
期貨交易所因期貨公司違規(guī)超倉或者其他違規(guī)行為而必須強行平倉的，強行平倉所造成的損失由期貨公司承擔。期貨公司因客戶違規(guī)超倉或者其他違規(guī)行為而必須強行平倉的，強行平倉所造成的損失由客戶承擔。
期貨公司或者客戶交易保證金不足，符合強行平倉條件后，應當自行平倉而未平倉造成的擴大損失，由期貨公司或者客戶自行承擔。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
期貨交易所或者期貨公司強行平倉數(shù)額應當與期貨公司或者客戶需追加的保證金數(shù)額基本相當。因超量平倉引起的損失，由強行平倉者承擔。
期貨交易所對期貨公司、期貨公司對客戶未按期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經紀合同約定的強行平倉條件、時間、方式進行強行平倉，造成期貨公司或者客戶損失的，期貨交易所或者期貨公司應當承擔賠償責任。
期貨交易所依法或依交易規(guī)則強行平倉發(fā)生的費用，由被平倉的期貨公司承擔；期貨公司承擔責任后有權向有過錯的客戶追償。期貨公司依法或依約定強行平倉所發(fā)生的費用，由客戶承擔。